Юридические лица, являющиеся заказчиками по закону №223-ФЗ

 

Статья 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» определяет круг субъектов, подпадающих под его действие. Понимание этих критериев критически важно для корректного применения законодательства о закупках. Если ваша организация соответствует хотя бы одному из указанных признаков, она обязана соблюдать положения закона №223-ФЗ при осуществлении закупочной деятельности.

Ключевыми заказчиками по смыслу закона №223-ФЗ являются: юридические лица, учредителем (участником) которых является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование; государственные корпорации, государственные компании, публичное акционерное общество «Объединенная авиастроительная корпорация», публичное акционерное общество «Объединенная судостроительная корпорация», компании, зарегистрированные в соответствии с законом об особой экономической зоне в Калининградской области, а также юридические лица, доля участия Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в уставном капитале которых превышает 50%. Кроме того, к данной категории относятся:

• Субъекты, указанные в части 1 статьи 1 закона №223-ФЗ, которые осуществляют деятельность, как правило, в сферах, где есть естественные монополии (например, транспортировка нефти и газа, услуги связи, теплоснабжение, водоснабжение и водоотведение).
• Образовательные организации, обладающие статусом государственной или муниципальной организации.
• Субъекты, осуществляющие деятельность по обращению с твердыми коммунальными отходами.
• Федеральные органы исполнительной власти, государственные внебюджетные фонды, являющиеся юридическими лицами, а также оказывающие определенные услуги.

Соблюдение требований закона №223-ФЗ подразумевает разработку и утверждение закупочной документации, проведение торгов или иных способов закупки, а также публикацию информации о закупках в Единой информационной системе в сфере закупок. Несоблюдение этих норм может повлечь административную ответственность. Если ваша организация относится к перечисленным категориям, рекомендуется провести внутренний аудит закупочной деятельности на предмет соответствия требованиям закона №223-ФЗ.

Перечень организаций, обязанных применять 223-ФЗ

Закон № 223-ФЗ регулирует закупочную деятельность определенных субъектов. К ним относятся: государственные компании; компании с государственным участием; субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке; естественные монополии; унитарные предприятия; автономные учреждения; организации, в которых Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование имеет более 50% акций (долей) в уставном капитале.

Идентификация этих организаций требует анализа учредительных документов и структуры собственности. Например, если более половины уставного капитала унитарного предприятия принадлежит муниципалитету, оно подпадает под действие 223-ФЗ.

Отсутствие публикации положения о закупке в установленном порядке влечет за собой обязательное применение норм Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Это означает, что организация должна будет проводить закупки по правилам, предусмотренным для государственных заказчиков, что может повлечь за собой более строгие требования к планированию, проведению и контролю закупочных процедур.

Для правильного определения статуса заказчика и применения соответствующего законодательства рекомендуется провести юридическую экспертизу учредительных документов и фактической структуры владения.

Критерии отнесения к заказчикам по 223-ФЗ

Признание организации заказчиком по Закону № 223-ФЗ зависит от совокупности двух условий: наличия у нее соответствующего правового статуса и осуществления ею закупочной деятельности по установленным правилам. Для точного определения, подпадает ли конкретное юридическое лицо под действие данного закона, необходимо проанализировать следующие ключевые признаки.

Статус субъекта: государственное или муниципальное унитарное предприятие

Ключевым критерием является организационно-правовая форма. К заказчикам по 223-ФЗ относятся унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Это означает, что они созданы собственником (Российской Федерацией, субъектом РФ или муниципальным образованием) и управляют государственным или муниципальным имуществом.

Право собственности и контроль: более 50% участия

Второй обязательный признак – наличие более 50% акций (долей) в уставном капитале юридического лица, или более 50% голосующих акций, или соответствующего права назначать единоличный исполнительный орган, или возможности определять действия такого лица. Такие критерии применяются к:

• Государственным компаниям.
• Государственным корпорациям.
• Субъектам естественных монополий, организациям, осуществляющим регулируемые виды деятельности в сфере электро-, тепло-, газо- и водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых коммунальных отходов.
• Автономным учреждениям.
• Юридическим лицам, в отношении которых Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование имеют права, указанные выше.

Практические рекомендации

Для проверки статуса заказчика необходимо:

• Изучить учредительные документы организации: устав, свидетельство о государственной регистрации.
• Проверить сведения в ЕГРЮЛ относительно доли участия государства или муниципалитета.
• Определить, входит ли вид деятельности организации в перечень, установленный законодательством для субъектов естественных монополий или регулируемых видов деятельности.

Несоблюдение указанных критериев означает, что организация не является заказчиком по 223-ФЗ и ее закупочная деятельность регулируется иными нормами, в частности, Законом № 44-ФЗ, если она финансируется из бюджета, или Гражданским кодексом РФ при закупках за счет собственных средств без дополнительных законодательных ограничений.

Особенности статуса заказчика для субъектов естественных монополий

Для компаний, занимающих доминирующее положение на рынке определенных товаров или услуг (субъектов естественных монополий), участие в закупках по закону №223-ФЗ имеет специфические черты. Статус заказчика в данном случае обусловлен законодательством, регулирующим их деятельность, и накладывает дополнительные обязательства.

Специфика применения закона №223-ФЗ:

Ключевое отличие заключается в том, что для субъектов естественных монополий могут действовать особые нормы и правила закупочной деятельности, установленные отраслевыми нормативными актами. Эти акты могут детализировать или дополнять общие положения закона №223-ФЗ, устанавливая:

• Перечень закупаемых товаров, работ, услуг, подлежащих регулированию.
• Особые требования к участникам закупок (например, наличие лицензий, специального оборудования, опыта в данной сфере).
• Специальные процедуры закупок для определенных видов продукции или услуг, например, направленные на обеспечение бесперебойного функционирования объектов монополии.
• Ограничения на привлечение посредников или требования к локализации производства.

Рекомендации для заказчиков – субъектов естественных монополий:

1. Проверка соответствия внутренним регламентам: Перед любой закупкой необходимо тщательно проанализировать собственные положения о закупке на предмет соответствия требованиям отраслевого законодательства. Любые расхождения могут привести к претензиям со стороны регулирующих органов.

2. Определение предмета закупки: Четко определите, подпадает ли закупаемая позиция под регулирование естественных монополий. Информация о регулируемых видах деятельности доступна на сайтах профильных ведомств.

3. Учет требований к участникам: При разработке закупочной документации учитывайте специфические требования, которые могут предъявляться к исполнителям работ или поставщикам товаров, критически важных для функционирования объектов монополии. Это может включать в себя, например, обязательное наличие сертифицированного персонала или аттестации.

4. Использование соответствующих способов закупок: Выбирайте способы закупок (конкурс, аукцион, запрос предложений и др.), которые позволяют наиболее полно учесть интересы заказчика, обеспечивая при этом соблюдение всех регуляторных требований. Для закупок, критически важных для обеспечения надежности сетей или объектов, могут быть применимы специальные процедуры.

5. Документирование и отчетность: Обеспечьте полное и корректное документирование всех этапов закупки. Соблюдение требований к отчетности перед регулирующими органами является не менее важным, чем соблюдение норм закона №223-ФЗ.

Типичные ошибки:

• Игнорирование отраслевых регуляций: Полагаться исключительно на общие положения закона №223-ФЗ, не учитывая специфические требования, установленные для естественных монополий.
• Некорректное определение предмета закупки: Ошибочное отнесение или неотнесение закупаемой позиции к регулируемым товарам/услугам.
• Недостаточная проработка закупочной документации: Отсутствие в документации требований, специфичных для обеспечения надежности и бесперебойности деятельности субъекта естественной монополии.

Отличия заказчиков по 223-ФЗ от заказчиков по 44-ФЗ

Понимание разницы между заказчиками, регулируемыми Законом № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», и теми, кто действует по Закону № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», критически важно для правильной организации закупочной деятельности. Основные отличия кроются в субъектах регулирования, целях закупок и степени регламентации процедур.

Ключевые различия

Заказчики по 223-ФЗ – это, как правило, организации с государственным участием, естественные монополии, унитарные предприятия, а также компании, учредителями которых являются указанные субъекты. Их закупки направлены на обеспечение собственной хозяйственной деятельности, а не на удовлетворение государственных или муниципальных нужд. Это предполагает большую гибкость в выборе способов закупок и меньшую степень детализации в требованиях к документации, однако они обязаны разработать и утвердить собственное Положение о закупке.

В свою очередь, заказчики по 44-ФЗ – это государственные органы, органы местного самоуправления, казенные, бюджетные и автономные учреждения, а также иные юридические лица, осуществляющие закупки за счет средств бюджетов бюджетной системы РФ, средств государственных корпораций, компаний с госучастием и т.п. для государственных или муниципальных нужд. Для них характерен строгий, детализированный перечень способов закупок, требований к участникам, сроков проведения процедур, а также обязательное применение электронных форм закупок в большинстве случаев.

Признак	Заказчики по 223-ФЗ	Заказчики по 44-ФЗ
Субъекты регулирования	Организации с госучастием, естественные монополии, ГУПы, МУПы и др.	Государственные и муниципальные органы, бюджетные и автономные учреждения, казенные учреждения и др.
Цель закупок	Обеспечение собственной хозяйственной деятельности	Обеспечение государственных и муниципальных нужд
Нормативное регулирование	Федеральный закон № 223-ФЗ; Положение о закупке заказчика	Федеральный закон № 44-ФЗ; нормативные акты, регулирующие контрактную систему
Гибкость процедур	Выше, определяется Положением о закупке	Ниже, строгая регламентация ФЗ № 44-ФЗ
Контроль	Контроль со стороны ФАС России, ФОИВ, органов исполнительной власти субъектов РФ; внутренний контроль	Усиленный контроль со стороны ФАС России, Счетной палаты РФ, органов финансового контроля, внутренних контрольных органов

Рекомендация: При определении применимого закона необходимо прежде всего проанализировать правовой статус организации и источники финансирования закупаемых товаров, работ, услуг. Организации, подпадающие под действие 223-ФЗ, должны уделять особое внимание разработке и актуализации своего Положения о закупке, поскольку именно оно является основным документом, регламентирующим их закупочную деятельность.

Актуальная информация по правовому регулированию закупок доступна на официальных сайтах государственных органов. Например, материалы по 44-ФЗ и 223-ФЗ регулярно публикуются на сайте Единой информационной системы в сфере закупок: https://zakupki.gov.ru/.

Определение доли государственного участия для целей 223-ФЗ

Правовой статус заказчика по закону №223-ФЗ зачастую зависит от наличия в его уставном капитале доли государственного участия. Понимание данного критерия позволяет корректно определить, подпадает ли организация под действие указанного закона. Основным ориентиром для этого служит Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного и муниципального контроля и надзора», а также положения самого закона №223-ФЗ.

Ключевые признаки государственного участия

Государственное участие признается в случаях, когда доля Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в уставном капитале юридического лица составляет более пятидесяти процентов. Это не обязательно прямое владение; учитывается также косвенное участие через другие организации, находящиеся под контролем публично-правовых образований. Определение размера такой доли требует анализа учредительных документов, реестра акционеров (участников) и, при необходимости, информации о конечных бенефициарах.

Практические шаги для определения

1. Изучение учредительных документов: Проанализируйте устав на предмет указания доли Российской Федерации, субъекта РФ или муниципалитета в уставном капитале.
2. Запрос информации в ЕГРЮЛ: Единый государственный реестр юридических лиц содержит сведения об учредителях и размере их долей.
3. Анализ цепочки владения: Если доля публично-правового образования в прямо владеющем юридическом лице превышает 50%, необходимо проследить цепочку владения до целевой организации.
4. Специализированные реестры: Для некоторых видов организаций (например, в сфере естественных монополий) могут существовать дополнительные реестры, отражающие государственное участие.

Типичные ошибки и их последствия

Наиболее распространенной ошибкой является недооценка косвенного государственного участия. Юридические лица, неверно определившие свой статус, могут нарушать требования закона №223-ФЗ, например, в части проведения закупок. Это может повлечь привлечение к административной ответственности.

Корпоративные заказчики: аспекты применения 223-ФЗ

Ключевой момент – детализация процедур. В положении о закупке необходимо четко прописать:

• Способы закупок: перечислить все допустимые виды конкурентных процедур (конкурс, аукцион, запрос предложений, запрос котировок) и неконкурентных (у единственного поставщика).
• Требования к участникам: определить исчерпывающий перечень критериев, по которым оценивается квалификация и предложения потенциальных поставщиков. Избегайте субъективных оценок.
• Порядок оценки заявок: критерии оценки должны быть прозрачны и заранее определены (например, цена, сроки поставки, качество, опыт).
• Сроки проведения закупок: установить разумные временные рамки для каждого этапа, чтобы обеспечить реальную конкуренцию, но при этом не затягивать процесс.
• Исключения из конкурентных процедур: при наличии оснований для закупки у единственного поставщика, они должны быть четко сформулированы и обоснованы в положении.

Практические рекомендации для корпоративных заказчиков:

1. Разработка и актуализация положения о закупке:

• Первые шаги: проведите анализ текущих закупочных практик на соответствие требованиям 223-ФЗ. Создайте рабочую группу с привлечением юристов, специалистов по закупкам и финансистов.
• Что подготовить: проект положения о закупке, аналитические данные по предыдущим закупкам, информацию о видах приобретаемых товаров, работ, услуг.
• Типичные ошибки: отсутствие четкости в критериях оценки, чрезмерно узкий перечень допускаемых способов закупок, некорректное применение исключений из конкурентных процедур.

2. Обеспечение добросовестной конкуренции:

• Что проверить в первую очередь: реальность требований к участникам. Завышенные требования, не связанные с предметом закупки, могут привести к её оспариванию.
• Возможные исходы: антимонопольные органы могут выявить нарушения, если конкуренция необоснованно ограничивается.

3. Соблюдение сроков и информационная открытость:

• Что предпринять: заблаговременно планируйте закупочные процедуры. Используйте единую информационную систему в сфере закупок (ЕИС) для публикации извещений и документации.
• Последствия нарушения сроков: задержки могут привести к срыву проектов и снижению деловой репутации.

4. Работа с реестрами недобросовестных поставщиков (РНП):

• Важно помнить: информация о недобросовестных поставщиках из реестра является основанием для отказа в участии в закупках.
• Что предпринять: при выявлении фактов неисполнения обязательств поставщиком, своевременно инициируйте процедуру включения его в РНП.

5. Автоматизация закупочных процессов:

• Рекомендация: внедрение специализированных программных комплексов для управления закупками может значительно упростить соблюдение требований 223-ФЗ, снизить риски ошибок и повысить прозрачность процедур.

Соблюдение положений 223-ФЗ, внимательное отношение к формулировкам в положении о закупке и регулярный мониторинг изменений законодательства позволят корпоративным заказчикам избежать претензий со стороны контролирующих органов и обеспечить прозрачность своей закупочной деятельности.

Вопрос-ответ:

Вопрос

Ответ